當前位置：馳名商標侵權保護決策的優(yōu)化 | |
| 一、企業(yè)馳名商標侵權行為的經濟分析 有人會提出，既然個人是否遵守商標法是根據成本與收益原則作出的選擇，那么如果目前對馳名商標侵權的處罰所形成的違法成本都高于個人的守法成本，個人就應該守法了。這實際上默認了一個前提，即信息是對稱的，博弈雙方都能快捷、無成本地獲取所需信息。然而，在現(xiàn)實生活中，信息是不對稱的，即博弈雙方不可能快捷、無成本地獲取信息。特別是信息的發(fā)布方總會有意無意地隱瞞或省略一些對自己不利或對自己競爭有利的信息，信息的需求方在獲取和證實這些信息時是要花費成本的，對于一個理性的信息需求者來說，當獲取和證實這些信息的成本大于其帶來的收益時，他就會選擇放棄獲取和求證信息的行為。 在商標侵權方和被侵權方之間也存在著這種信息不對稱因素，即被侵權方無法確知所有侵權方的真實情況，而侵權方有違法行為時總會有意無意地隱瞞自己的違法信息，被侵權方在獲得所有侵權方侵權的真實情況時，是要付出巨大的獲取和求證信息的成本。正是因為信息的不對稱性與信息的收集與證實成本的存在，使得侵權人有了違反商標法的行為空間，產生了違反商標法的動機和行為。 從理論上來說，違反商標法規(guī)行為空間的大小是侵權與被侵權雙方博弈的結果。對于侵權人來說，其目標是如何使自己在最小被查獲情況下（成本最?。┇@取最多的違法收益。我們假設，違反商標法的處罰成本為C1，但這種處罰成本并不是現(xiàn)實的成本，而是一種可能的成本。這種成本隨著被侵權人保護力度加大，保護成本的上升，其發(fā)生的可能性也越大，我們用概率P表示查獲的可能性，0≤P≤1，則侵權人違反商標法的真實成本為PC1。假設侵權人違反商標法的凈收益為Л1，違反商標法的收入為W1，則Л1= W1- PC1。當違法邊際凈收益MЛ1=0時，即違法邊際收入MW1=違法邊際成本MPC1時，Л1最大。 對于被侵權方來說是要如何依法保護自己的合法權益受到盡可能小的侵害，但從經濟學角度來看，被侵權方的最終目的是要使扣除獲取或求證侵權信息的成本后收益最大。從目前來看，當馳名商標所有人，即被侵權方一旦發(fā)現(xiàn)自己被侵權，其損失已經造成，且數額往往巨大，而我國工商部門及法院乃至世界大多數國家的通常做法是由被侵權方搜集、調查、求證侵權信息，由于其所處信息的不利地位，導致其獲得的賠償難以彌補其花費的信息成本支出，從而使侵權方所獲得的侵權收益往往大于其賠償支出，使得侵權行為屢禁不止。我們用Л2表示被侵權方最終獲取的收益額；用W2表示被侵權方的收益額，W2中不僅包括了正常收益額，還包括了對侵權人違法查出后的賠償收入；用C2表示被侵權方的獲取及求證侵權信息成本，其中包括被侵權方信息調查本身發(fā)生的管理費用、調查人員的福利、工資及具體的調查費用等等，則Л2= W2- C2。 當邊際凈收益MЛ2=0，亦即MW2=MC2，當邊際收益等于邊際信息調查成本時，被侵權方所獲收益最多，此時被侵權方的運營是最有效率的。設侵權人所應交納的賠償額為W0則此時賠償收入W2顯然小于W0，當MW2=MC2時，侵權人應交納的全部收入W與W2之間的差額就是侵權人最佳的違反商標法的行為空間。即Л1= W1-PC1≤W-W2。 因此，從理論上來說，完全杜絕違反商標法的行為是不太可能的，違反商標法的行為總是或多或少地存在著。要減少違反商標法的犯罪現(xiàn)象，就應在MЛ2=0的條件下，從壓縮侵權人的最佳違反商標行為空間來入手。 ?。ㄒ唬┥虡饲謾鄷r，被侵權方維權成本測算 被侵權方維權成本主要包括被侵權方為制止侵權行為而付出的調查、取證、協(xié)商、調解、訴訟等所支付的合理費用，以及因訴訟而支付的聘請律師的費用等。 ?。ǘ┥虡饲謾鄷r，被侵權方維權收益測算 被侵權方維權收益，為被侵權方維權所獲得的侵權方賠償。根據我國商標法第五十六條侵犯商標專用權的賠償數額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支。 1．全面賠償原則情況下侵權方賠償測算。全面賠償是指對侵權人的侵權行為，不論其在主觀上是出于故意還是過失，也不論行為人是否受刑事、行政制裁，均應根據因其行為造成財產損失的多少和精神損害大小，來確定民事賠償范圍。貫徹全面賠償原則的目的是在最大范圍內盡可能地保護受害人的權利，使受害人的利益得以恢復或充分地得以滿足。 2．法定賠償原則情況下侵權方賠償測算。法定賠償制度：即在法律的條文中具體規(guī)定侵權損害的賠償數額，賦予人民法院在權利人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定時，根據侵權情節(jié)，依法判決５０萬元以下的賠償額。 3．法官斟酌裁量賠償原則情況下侵權方賠償測算。法官對侵權損害賠償在法律規(guī)定的賠償數額幅度之內，根據個案情況的裁量。一般應當考慮以下要素：（1）受害人所受損害后果(包括財產和非財產)是否嚴重；（2）侵害行為所致某種知識產權保護對象價值降低程度；（3）侵害出于營利或其他不當目的；（4）主觀過錯(故意或過失；如是過 失，是重大過失還是一般過失)；（5）侵權行為情節(jié)惡劣程度；（6）侵權人獲利情況；（7）侵權行為的社會影響；（8）雙方當事人的經濟狀況等。 4．實際損失賠償原則情況下侵權方賠償測算。實際損失賠償原則情況下侵權方賠償的計算方法，主要有以下幾種： （1）以權利通常、合理的轉讓費、使用費、許可費等收益報酬作為標準進行賠償。這是最簡潔、最易操作，也是公平、合理的賠償方法。（2）以權利人知識產權產品或作品的載體銷售量在被侵權期間下降或減少的數額乘每件權利產品或正版作品載體利潤之積，作為賠償額。（3）以侵權人在侵權期間實施侵權行為所獲扣除稅收等合理成本的全部利潤。（4）以權利人每件權利產品合理的平均利潤或該行業(yè)該產品的每件平均利潤，與侵權人侵權產品數量之積作為賠償數額。（5）為調查和制止侵權行為而支出的合理費用，包括律師代理費、權利人為購買侵權商品(證據)的支出、為收集證據而作的證據保全公證費用、為審查證據購買的設備、消除侵權影響費(廣告)、合理的差旅費等。（6）侵權行為人所獲得的利潤作為賠償數額計算，視具體案情經營費用不作為合理成本扣除。 5．精神損害賠償原則情況下侵權方賠償測算。商標侵權會造成權利主體的商譽、信譽等關于精神利益的損害，并進而造成其財產損失。實際上，其他一些國家對精神損害賠償包括對知識產權中人身權的精神損害賠償有所限制。 遇商標侵權，被侵權人計算出維權成本和收益，根據成本最小或收益最大原則，選擇最合適的應對方式維權。 （一）馳名商標的一般保護 根據《商標法》第五十三條規(guī)定，可選擇最合適的途徑解決糾紛：（1）協(xié)商解決糾紛；（2）請求工商行政管理部門處理；（3）直接起訴法院，并向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。 ?。ǘ┘訌婑Y名商標的特殊保護 1．加強馳名商標的立法保護。從立法角度考慮，將馳名商標的反淡化保護納入《反不正當競爭法》，使其成為一項獨立制度，也可單獨制定《商標反淡化保護法》作為經濟法律中的組成部分，使之超越現(xiàn)行《商標法》，使馳名商標的保護高于普通法的保護。 2、加強在先保護意識，實施防御商標和聯(lián)合商標策略。防御商標是指把商品分類表上的所有商品和服務類別都申請注冊，以制止他人在其他商品和服務類別上使用與這相同或相似的商標。聯(lián)合商標就是以一個主商標為中心，將其外圍有可能與其構成相近似的商標一并申請注冊，從而形成一個商標群。就像在主商標周圍又增加了一道保護屏障，使得企圖以不正當手段取得相近似商標的惡意搶注無法實施。一般而言，只有馳名商標才能注冊防御商標，沒有馳名度的商標，只能在其營業(yè)執(zhí)照所規(guī)定的經營范圍內注冊。 3．將馳名商標、企業(yè)名稱、域名保持一致，構成三位一體、全方位的保護態(tài)勢。域名是企業(yè)和機構在國際互聯(lián)網上的標識，其功能如同商標在市場上的作用一樣，國內馳名商標企業(yè)應高度重視域名的問題，盡快申請自己的域名，以保護這一重要的知識產權。另外，由于我國的商號注冊辦法系按行政區(qū)域分別登記， 因此不同地方，如國內、 國外或國內不同省市間的商號(企業(yè)名稱)完全有可能一樣；此外， 英語和漢語拼音的同時使用，注冊中常用縮寫更增加了這種想申請同一個域名而" 撞車"的可能性，這樣當然是按先申請原則，誰先申請，誰有域名權。 盡早注冊，同時將英語、漢語拼音及中文其意義可能會發(fā)生混淆進行分別注冊，即是企業(yè)最有力的自我保護。 4．加強商標權意識，適時維權。企業(yè)應加強商標權意識，在其商標已遭搶注后，能適時維權。 | |
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